В следующем году проверок Гоструда станет больше, штрафы вырастут(с) shutterstock

Как подготовиться к проверке Гоструда, что делать во время посещения инспектора и рассмотрения дела о штрафе

Государственная служба Украины по вопросам труда запланировала на 2021 год 21 150 проверок компаний и предприятий. Это на 4513 больше, чем в 2020 году. Среди запланированных проверок юридических лиц многие предприятия горно-металлургического комплекса. С полным графиком проверок можно ознакомиться на сайте Гоструда.

Отмечу, только в течение сентября 2020 году в Киевской области 92% инспекционных посещений завершились наложением штрафов на работодателей. Хотя размеры штрафов были снижены, количество их увеличилось. Инспекторы начали тщательнее проверять кадровые документы и налагать штрафы даже за незначительные нарушения, такие как несвоевременное сообщение Налоговой о приеме работника на работу, отсутствие письменного трудового договора, если это обязательно, отсутствие должностной инструкции, штатного расписания, журналов, приказов и т.д.

Минимальный штраф в течение года составлял 5 тыс. грн. Но с 1 января 2021 действующие размеры штрафов Гоструда вырастут вслед за минимальной зарплатой – до 6 тыс. грн. А значит, судебных дел об обжаловании постановления о наложении штрафа Гоструда станет больше.

В этой статье собраны основные советы адвоката, как подготовиться к проверке, что делать или не делать во время инспекционного посещения и рассмотрения дела о наложении штрафа.

Как подготовиться к встрече с Гоструда

1. Приведите в порядок информацию о работодателе в интернете

Инспекционное посещение может длиться не более 10 дней. Однако инспектор по вопросам труда имеет право собирать информацию и документы еще до начала инспекционного посещения путем проведения анализа имеющейся и доступной информации. Сроки подготовки к инспекционному посещению не установлены. Документы, полученные при подготовке к проведению инспекционного посещения, содержащие информацию о нарушениях объектом посещения требований законодательства о труде, приобщаются к материалам инспекционного посещения.

Таким образом, когда инспектор пришел к вам с инспекционным посещением, он уже осведомлен о вашей компании из открытых источников. Поэтому не давайте инспектору возможности узнать больше, чем нужно. Проверьте информацию о компании в интернете, приведите в порядок сайт, страницы соцсетей, удалите объявления о вакансиях, которых нет в штатном расписании.

2. Проведите инструктаж работникам и лицам, работающим по гражданско-правовым договорам

Проверки – это стресс не только для работодателя. Работники при первой встрече с инспектором, просто растерявшись, могут сообщить инспектору «ненужную информацию» или подписать «ненужный документ». Поэтому советую действовать на опережение и разъяснить работникам права и схему поведения в случае встречи с инспектором:

  • проверить у инспектора служебное удостоверение;
  • получить копию направления на проведение инспекционного посещения;
  • фиксировать проведение инспекционного посещения средствами аудио-, фото- и видеотехники. Это может стать вашей «палочкой-выручалочкой», поскольку в случае допущения инспектором нарушений адвокату будет легче защитить вас в суде;
  • не отвечать на вопросы инспектора, поскольку Гоструда – не полиция, ее представитель не имеет права допрашивать, он может задавать вопросы и просить объяснений;
  • не писать никаких письменных объяснений;
  • если руководитель (или уполномоченное лицо) подписывает документы инспектора (акт, предписание, требование), просто написать «не согласен», взять копию этого документа;
  • не предоставлять сразу запрашиваемые инспектором документы, попросить внести требование, где указать перечень документов и срок, в который нужно их подать.

Если работник не оформлен или сотрудничает по гражданско-правовому договору:

  • во-первых, не следует пользоваться указанными выше советами, поскольку трудовых отношений здесь нет, есть только гражданские договоренности;
  • во-вторых, во время встречи с инспектором советую не предоставлять никаких объяснений, не расписываться в документах, которые дает инспектор. Помните: инспектор имеет право (да, имеет!) фиксировать проведения инспекционного посещения средствами аудио-, фото- и видеотехники. Также инспектор имеет право беспрепятственного доступа в помещение работодателя без предварительного уведомления в любое время суток и законным образом.

Поэтому даже если поймали «с поличным» неоформленного работника, лучше молчать, требовать адвоката и ничего не подписывать.

Действия работодателя при инспекционном посещении

1. Требуйте у инспектора предъявить приказ и направление на проверку

Инспектор труда обязан сообщить об основаниях проведения проверки и предъявить копию направления на проверку. А работодатель должен ознакомиться с такими основаниями и получить копию направления.

В начале проверки надо узнать причину (основание), предмет и срок проверки. Для этого требуйте у инспектора труда предъявить:

  • приказ о проверке, в котором следует проверить правильность наименования субъекта хозяйствования, в отношении которого будет осуществляться мероприятие (ЕГРПОУ, адрес) и предмет проверки, то есть по каким вопросам проводится проверка;
  • направление на проверку, в котором проверяете: наличие печати территориального органа Гоструда, соответствие ФИО инспектора указанным в приказе, правильность реквизитов предприятия или ФЛП (ЕГРПОУ, адрес), дату начала и окончания проверки, основания для проверки.

2. Требование инспектора – выигранное время для работодателя

Инспектор имеет право предъявлять требование только в пределах своих полномочий и во время инспекционного посещения. Требование составляется в следующих случаях:

  • для предоставления работодателем документов для ознакомления или их копий или выписок;
  • для дачи объяснений;
  • для доступа ко всем видам помещений;
  • для предоставления рабочего места инспектору.

Требование является обязательным для выполнения работодателем в установленный в нем срок. Выиграйте время для подачи документов – попросите инспектора предъявить требование. Это дополнительное время для работодателя, чтобы привести в порядок кадровые документы.

Поэтому в указанный в требовании срок подайте указанные в нем документы в прошитом и пронумерованном виде с сопроводительным письмом с описью через канцелярию территориального органа Гоструда.

3. Требование может быть обжаловано

Работодатель имеет право обжаловать требование в однодневный срок со дня получения. Жалоба подается руководителю территориального органа Гоструда. Подача жалобы временно прекращает выполнение требования. По результатам рассмотрения жалобы требование инспектора труда может быть отменено полностью или в отдельной части.

В случае несогласия с решением руководителя соответствующего территориального органа Гоструда такое решение может быть обжаловано у председателя или заместителя председателя Гоструда. Жалоба рассматривается в 30-дневный срок после дня ее поступления.

Подача в установленный срок жалобы временно прекращает выполнение требования инспектора труда. На время рассмотрения жалобы проведение инспекционного посещения останавливается.

4. Расписываться в документах инспектора может только руководитель или уполномоченное лицо

Получать документы, которые предоставляет инспектор труда, и расписываться в них советую только руководителю работодателя или уполномоченному лицу. Всем другим лицам (работникам, лицам, с которыми заключен договор ГПХ, родственникам, прохожим) не следует расписываться в документах, предоставляемых инспектором (требование, предписание, акт), и получать их. В случае отсутствия руководителя скажите об этом инспектору, попросите его подождать, чтобы передать документы или отправить их по почте.

5. Акт инспекционного посещения – это главное доказательство Гоструда в суде

Результатом инспекционного посещения является Акт инспекционного посещения, который составляется в последний день инспекционного посещения в двух экземплярах. Акт подписывают инспектор труда и объект посещения. Один экземпляр акта остается у объекта посещения. Второй экземпляр акта остается у инспектора труда.

Я советую руководителю подписывать акт, но указывать, что не согласны с ним и подавать письменные замечания.

Замечания к акту являются его неотъемлемой частью. Они подаются инспектору в письменном виде не позднее чем через три рабочих дня со дня получения. Инспектор труда обязан в течение трех рабочих дней предоставить письменный ответ на замечания. Вы имеете право также представлять письменные пояснения к акту. Это иногда нужно, если необходимо добавить дополнительно документы или написать возражения на ответ инспектора.

Нужно ли выполнять предписание?

По факту, предписание инспектор труда выносит сразу в день составления Акта инспекционного посещения. Это противоречит праву работодателя обжаловать предписание и остановить проведение инспекционного посещения. Такие действия инспектора неправомерны.

Согласно п. 18 Порядка осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, утвержденного постановлением КМ Украины от 21.08.2019 №823 (далее – Порядок №823), если объект посещения не согласен с изложенной в акте информацией, акт подписывается с замечаниями, которые являются его неотъемлемой частью. Замечания могут быть поданы объектом посещения не позднее чем через три рабочих дня после дня подписания акта. Письменный мотивированный ответ на замечания предоставляется инспектором труда не позднее чем через три рабочих дня с даты их поступления.

Согласно п. 21 Порядка №823 предписание выносится объектом посещения не позднее чем в течение следующего рабочего дня после подписания акта (отказ от подписания), а при наличии замечаний – на следующий день после их рассмотрения.

В соответствии с п. 24-26 Порядка №823 при наличии нарушений требований законодательства о труде, зафиксированных актом, после рассмотрения замечаний объекта посещения к нему (в случае их поступления) инспектор труда проводит анализ материалов инспекционного посещения, по результатам которого выносит предписание и принимает меры к привлечению виновного в допущении нарушений должностного лица к установленной законом ответственности.

Анализ положений Порядка №823 свидетельствует о том, что инспектор труда может выносить предписание не раньше, чем руководитель объекта посещения подпишет акт. А при наличии замечаний к нему – после рассмотрения этих замечаний и после анализа материалов инспекционного посещения.

В случае таких нарушений можно отдельно обжаловать неправомерные действия инспектора и (или) ссылаться на такие нарушения при обжаловании постановления о наложении штрафа и предписания в суд.

В соответствии со ст. 10 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» субъект хозяйствования имеет право обжаловать в установленном законом порядке неправомерные действия органов государственного надзора (контроля) и их должностных лиц. Согласно ч. 10 п. 13 Порядка №823, объект посещения вправе обжаловать в установленном законодательством порядке неправомерные действия инспектора труда.

Жалоба на действия инспектора может быть подана как руководству, так и сразу в суд.

Порядок наложения штрафа

Инспектор труда сам не принимает решения о наложении штрафа. После составления акта инспекционного посещения и рассмотрения замечаний инспектор труда проводит анализ материалов инспекционного посещения и передает уполномоченному должностному лицу (руководителю) все материалы инспекционного посещения для дальнейшего решения вопроса о привлечении к финансовой ответственности работодателя по ст. 265 КЗоТ.

Дело о наложении штрафа рассматривается в 45-дневный срок со дня, следующего за днем получения уполномоченным должностным лицом от инспектора соответствующих документов.

О дате получения документов уполномоченное должностное лицо письменно уведомляет работодателя не позднее чем через пять дней после их получения заказным письмом или телеграммой, по телефаксу, телефонограммой или путем вручения уведомления.

По результатам рассмотрения дела уполномоченное должностное лицо составляет постановление о наложении штрафа в двух экземплярах. Форма постановления установлена приказом Минэкономики «Об утверждении формы постановления о наложении штрафа за нарушение законодательства о труде и занятости населения» от 19.05.2020 №920.

Один экземпляр постановления направляется работодателю в течение трех дней со дня составления. При отправке экземпляра постановления средствами почтовой связи в материалах дела делается соответствующая пометка.

Если Гоструда нарушит пятидневный срок для уведомления работодателя о начале рассмотрения дела о наложении штрафа, в суде есть шанс выиграть дело.

Добровольная уплата штрафа – стоит ли?

Работодателю предоставляется один месяц со дня принятия постановления для добровольного его выполнения. В случае уплаты работодателем 50% размера штрафа в течение десяти банковских дней со дня вручения постановления о наложении штрафа за нарушение требований законодательства о труде, предусмотренного этой статьей, такое постановление считается выполненным (изменения в ч. 5 ст. 265 КЗоТ от 12.12.2019).

Добровольно платить штраф со скидкой или обжаловать его в суде – нужно решать в конкретных обстоятельствах. Если шансов отменить постановление о наложении штрафа нет и размер штрафа небольшой, то я советую воспользоваться данным правом. Но помните: заплатив штраф, вы признаете факт своего нарушения, и возможности обжаловать постановления уже не будет.

Порядок обжалования штрафа

Постановление о наложении штрафа обжалуется в судебном порядке. Иск подается в административный суд по месту нахождения работодателя или территориального органа Гоструда в порядке, описанном в Кодексе административного судопроизводства Украины.

Срок для обжалования постановления о наложении штрафа в суд составляет шесть месяцев (ст. 122 КАСУ). Однако я рекомендую обжаловать в течение одного месяца со дня вынесения постановления, чтобы увеличить шансы на приостановление его выполнения.

Как остановить исполнение постановления Гоструда о наложении штрафа?

Обжалование постановления о наложении штрафа автоматически не останавливает его действие, поскольку постановление имеет силу исполнительного документа (абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗоТ). На добровольную уплату штрафа работодателю предоставляется один месяц со дня принятия постановления (п. 9, п. 3 п. 11 Порядка №509). После одного месяца, данного на добровольное исполнение, Гоструда подает постановление о наложении штрафа в Государственную исполнительную службу для принудительного исполнения.

Нормы Порядка №509 и ст. 34 Закона Украины «Об исполнительном производстве» подача иска в суд автоматически не останавливает действие постановления о наложении штрафа. Поэтому нужно подавать заявление о принятии мер к обеспечению иска путем приостановления взыскания на основании постановления до вступления в законную силу судебного решения. Суды в большинстве случаев выносят постановления об обеспечении иска, поскольку другого механизма остановить исполнение постановления о наложении штрафа не существует.

Порядок принудительного взыскания штрафа

Не уплаченный в добровольный срок штраф взимается в принудительном порядке через орган государственной исполнительной службы. В постановлении указывается дата вступления в законную силу и срок предъявления постановления к исполнению, что составляет не более трех месяцев (ч. 1 ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном производстве»).

Обратите внимание, что Гоструда часто подает постановление в исполнительную службу после окончания срока предъявления исполнительного документа. Исполнительная служба в таком случае должна вернуть Гоструда постановление на основании п. 2 ч. 4 ст. 4 Закона Украины «Об исполнительном производстве». Если же исполнитель открыл производство и, более того, успел взыскать со счетов работодателя средства, следует обращаться в суд с иском об отмене постановления об открытии исполнительного производства.

Если постановление Гоструда о наложении штрафа будет отменено в судебном порядке, работодатель имеет право на возврат взысканного исполнительского сбора, которому корреспондирует соответствующая обязанность исполнителя совершить действия, направленные на возвращение исполнительного сбора истцу.