Налоговая использует сомнительные практики контроля трансфертного ценообразования

Текущая практика контроля налоговиками трансфертного ценообразования (ТЦО) указывает на недобросовестность контролирующих органов, поскольку одно и то же решение могут использовать выборочно к налогоплательщикам разных отраслей и даже в пределах одного сектора. Кроме того, использование одного источника информации – котировок Platts – несет угрозу для всего украинского горнодобывающего сектора, ориентированного на экспорт.

Негативный прецедент

Для предприятий горнодобывающей отрасли и топливно-энергетического комплекса (ТЭК) заключение Верховного Суда Украины по делу Полтавского ГОКа (ПГОК) от 27.06.2022 г. создало прецедент. Налоговикам удалось убедить суд, который и предоставил правовое заключение о том, что нормы 14.1.269 и 14.1.270 (они появились 01.01 2015 г. и определяют термин Platts) должны применяться для контроля ТЦО.

До сих пор профильные юристы ни разу не слышали объяснения, применяются ли нормы пп. 14.1.269 и 14.1.270 к ТЦО вообще. Прецедентное решение Верховного Суда по ПГОК предоставило право ГНС Украины применять ценовые котировки Platts как единственный источник информации для любой операции ТЦО. Напомню, что норма о применении этих котировок была принята в декабре 2014 года исключительно для расчета рентной платы за добычу полезных ископаемых.

Налоговики начали выборочно применять эти нормы при проверках трансфертного ценообразования металлургических предприятий и ГОКов «Метинвеста» и Ferrexpo. Интересно, что налоговики не применили этот подход к налогоплательщикам из этой же горно-добывающей отрасли экономики (например, постановление Верховного Суда по ООО «РУДОМАЙН»), то есть это стало определенной манипуляцией. Фискалы де-факто ввели в заблуждение Верховный Суд, поскольку тема ТЦО – достаточно специфическая, даже не все налоговые юристы детально в ней разбираются. А суд принял решение, что нормы 14.1.269 и 14.1.270 должны применяться только для двух отраслей экономики – горнодобывающей и топливной энергетической, исключительно на основе недобросовестного поведения контролирующего органа

Корректно ли использовать только Platts

Контроль ТЦО с использованием ценовых индикативов вроде Platts возможен только для первого метода ТЦО – метода сравнительной неконтролируемой цены. В целом украинским законодательством установлено 5 таких методов. Если компания использует, например, метод чистой прибыли, то применение метода сопоставимых цен будет невозможным.

Кроме того, согласно данным «большой четверки» аудиторских компаний, практики применения одного источника информации для контроля ТЦО нет во всем мире, поскольку это противоречит самой сути ТЦО. Поэтому, опыт Украины противоречит международной практике и дискриминирует украинский бизнес.

Важно и то, что Platts – частная компания, она не раскрывает источники, на основе которых предоставляет индикативные цены. Поэтому, проконтролировать корректность их ценовых котировок невозможно. Использование Platts в качестве единственного источника информации для контроля за ТЦО может нести риски давления на горнодобывающий и топливно-энергетический сектор. Это может произойти, если Platts покажет определенные котировки для региона Черного моря, которые могут сделать любое украинское экспортно-ориентированное предприятие нерентабельным.

Противоречивая практика

В декабре 2021 года ГНС направила своим территориальным органам письмо о запрете противоречивого поведения (добросовестности) при рассмотрении ТЦО. Наверное, что добросовестность должна касаться всех дел, но на практике это не так.

Судебная практика также демонстрирует непоследовательность ГНС с разницей в месяц. В одних судебных делах от компаний требуют применения котировок Platts (в случае отдельных предприятий «Метинвеста» или Полтавского ГОКа, а в других – не требуют, как, например, у горнодобывающей компании «Рудомайн»). Также был кейс по «АрселорМиттал Кривой Рог», который закончился на уровне апелляции в 2018 году и никаких утверждений об обязательности использования данных Platts тоже нет.

Такие действия налоговиков во время проверок контролируемых операций указывают на противоречивое поведение и несоблюдение должностными лицами контролирующих органов принципа добросовестности.

Выводы

В текущих условиях ГНС неважны законность и корректность своих действий и выводов, в том числе в судах. Их цель – это фискальная направленность, составить акт проверки или аналитическую справку с суммами заниженных налогов, которые затем сразу передаются в БЭБ или Офис Генерального прокурора для начала привлечения к уголовной ответственности.

Если подытожить: признание Platts единственным источником информации для контроля за ТЦ в украинском законодательстве не установлено и является манипулятивным со стороны ГНС. Это несет риски для ГМК и ТЭК, поскольку создает риски искусственных налоговых доначислений. При этом срок давности расширен на семь лет, то есть до 2013-2014 гг и останавливался на время карантина и военного положения.

Такое мнение высказал Владимир Бевза во время круглого стола «Проблемы экспортеров во время войны: вызовы регулирования», организованного GMK Center.